【案情简介】

欧阳某伙同他人利用淘宝刷单进行电信网络诈骗，侦查阶段认定诈骗金额为8万余元。

【辩护思路】

本案原本认定诈骗数额为8万余元，可能在3到10年有期徒刑内量刑，不可能适用缓刑。后经辩护人努力，通过在案证据中存在的矛盾，将最终诈骗数额认定为2.8万元，也就是说本案可以在3年以下量刑，具有了判缓刑的基础，庭上辩护人就从犯与缓刑提出如下辩护意见：

一、本案被告人欧阳某在“合并付款法诈骗”的共同犯罪中，只是进行发布差价商品或帮忙付款到商家，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或免除处罚。

（一）本案的犯意并非由欧阳某提出。

（二）本案的作案工具，即“涅槃助手”软件和淘宝小号并非由欧阳某提供。

（三）被告人欧阳某在共同犯罪中作用较小，应当认定为从犯。

二、本案有共同的诈骗行为，也有单独的诈骗行为，起诉书按其二人三种诈骗方法获得的数额全额计算为共同犯罪有误，应当区分并分别加以认定

（一）本案共同犯罪的“合谋”和行为只有，即三种诈骗方式的一种，数额只有2787.71元

（二）二人分别用“网银直冲法”和“网银直冲退款法”诈骗系“同时犯”而非“共同犯”，数额应分别计算

（三）犯罪既遂后的财产保管行为不影响诈骗罪的定性和处罚，更不能由此倒推构成全部事实的共同犯罪

三、欧阳某诈骗数额较小，情节较轻，且系初犯、已全额退赃，认罪态度好，在部分事实的共同犯罪中处于从犯地位，对其应当从轻、减轻处罚并适用缓刑或免除处罚

（一）本案中，欧阳某在部分共同犯罪事实中系从犯。

（二）欧阳某因受害而误入歧途，年轻历浅且系初犯，积极退还全部赃款，悔罪表现佳，对其可免除处罚。

（三）欧阳成某因本案可能受到的处罚较轻并适用缓刑。